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听、判、核、明、测、谈——民商事案件接待当事人六步法
中国法治2016-12-31 14:25:29
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律师工作,经常要做的一件事就是接待当事人,对于律师来说也可以称为接案。接案对于身经百战的老律师而言基本没什么难度,但是对于刚开始踏入律师行业的实习律师或者一些刚执业不久的年轻律师而言就不是一件容易的事情,甚至很多年轻律师会有一种恐惧感。

有经验的律师都知道,接案也是有章可循的。因本人主要在民商事领域(主要包括企业债权债务清收、企业投融资、并购重组、企业债券发行以及担任企业常年法律顾问。)提供法律服务,本文将主要对民商事案件如何接待当事人进行流程简析。

经过这些年的执业积累,一个案件的接案流程其实是可以总结为六个大步骤,包括倾听、法律关系判断、诉讼时效核实、明确诉讼请求、案件结果预测、委托谈判。下面本人将结合自己的执业经验进行一一简析,以供相互交流。

一、倾听

倾听,也是一种能力。特别是律师工作,更需要学会倾听。

律师经常会遇到一些当事人来咨询时,一见面就很着急、很迫不及待的将案件事实和你说一通,并且经常会对说过的话不断进行重复。更有些当事人在诉说案件事实过程中会使用一些具有感情色彩的词语,并表现出极其愤怒的意思。比如“这个死鬼太坏了,老子借钱给他,不仅不还,打电话给他也不接,多打几个还把老子拉入黑名单,老子要起诉他”。有经验的律师遇到这种情况心里会觉得很正常,但同时可能会说一些安慰当事人的话“别生气啦,气坏了身体更不值!”;而实习律师或者刚执业不久的年轻律师,可能就会完全相信当事人的话或者不知所措。

本人认为对于律师而言,倾听的过程,其实是在了解案件事实,对当事人准备移交的案件有个大概的了解,但是一定记住不要立马就对当事人表述的案件事实进行分析,因为那是当事人具有感情色彩的述说描述。倾听,其实是在为第二阶段法律关系判断打基础,有经验的律师可能还没有查看当事人的材料,通过当事人的简单描述就已经知道当事人要移交过来的案件是什么案件。

二、法律关系判断

案件的法律关系判断其实就是这个案件如果起诉,准备以什么案由进行起诉。有些案件的法律关系非常清晰明了,比如合同纠纷,一般通过合同名称就可以判断出是什么法律关系。但也有比较复杂的,并不是通过合同名称就能判断出来,有些合同名称是一个意思,实际双方的真实意思以及合同履行过程反映出来的又是另一个意思。

在法律关系判断时,可以要求当事人将所有的证据材料拿出来分析,同时结合前面倾听的内容,对整个案件进行全面综合分析。如果可以精确的判断出本案的法律关系,也就立马可以精确的判断出本案的案由。

在该阶段,本人会在大脑中立马呈现出《民事案件案由规定》的架构,《民事案件案由规定》由四级组成,第一级案由包括十大部分,第二级在第一级的基础上分为四十三类,第三级案由包含424种,第四级案由是在第三级案由的基础上,将一些典型的、常见的案由列出。作为民商事诉讼律师,必须要做到将《民事案件案由规定》全面掌握,包括《民事案件案由规定》的出台背景和意义、《民事案件案由规定》的组成架构、《民事案件案由规定》的使用方法、《民事案件案由规定》包括哪些具体案由等。

三、诉讼时效核实

弄清楚来访人员是为什么而来之后,接下来就要为当事人出谋划策解决问题。一般在该阶段出方法的原则是非诉方法(效力高、成本低)加诉讼方法(效力低、成本高)。其中诉讼方法就涉及到诉讼时效的问题,诉讼时效的核实,是要在法律关系判断的基础上进行核实,因为并不是所有的诉讼诉讼时效都是一致的。

本人在诉讼时效的核实过程中,一般使用原则加例外的方法。原则上民商事纠纷的诉讼时效是2年,但是也有一些例外情形,例外情形就必须在大脑中一一记清,在此就不一一列出。

四、明确诉讼请求

一个案件如果起诉,就得具有明确的诉讼请求。

诉讼请求的提出必须要有依据,主要包括合同依据和法律依据。一个案件如果只有合同依据没有法律依据是不会得到支持的,因为合同依据可能并不一定合理,甚至有违法的地方。这也是为什么法院要求依法审判。

有经验的诉讼律师都知道提出诉讼请求的过程,其实也是寻找请求权基础的过程。诉讼请求要得到支持,就必须要有相应的请求权基础。只有明确了请求权基础,诉讼请求的提出才会更合理。只有明确了请求权基础,才能对案件结果作出更合理的预判。

在寻找请求权基础的方法上,本人主要借鉴台湾民法学家王泽鉴教授的《法律思维与民法实例-请求权基础理论体系》,该书籍详细阐述了请求权基础的寻找方法。

五、案件结果预判

有经验的律师都知道,在接待当事人的过程中,当事人肯定会问这样一个问题,这个案件能不能赢?或者这种情况能拿回多少钱?对于当事人来说,问这样的问题是很正常的。一个当事人把这个案件交给你,如果你一点把握都没有,他怎么刚交给你呢?或者说一个案件,不起诉还好,他可以一直向对方当事人主张,但是经过你这一起诉,反而把他本来享有的债权给诉没了。

案件结果预判的过程对于一个律师能不能得到当事人的委托起到了决定性的作用。有经验的老律师,可能很简单就应付过去了,但是对于新手律师,可能就很难把握这个度。如果你说我国法律规定做律师的不能直接向当事人承诺结果或者你说即使能赢我也不能承诺你什么,这种说法绝对正确,但是当事人很可能不会把这个案件交给你。但是如果你拍着胸膛说绝对没问题,到时万一真的出了问题,你可能就会收到当事人的投诉。

对于客户这样的提问,本人的答复一般是这样的“根据您提供的现有证据,结合本人对法律的理解以及实践经验,这个案件的某某诉讼请求会得到支持,某某诉讼请求可能会得到支持,某某诉讼请求不能得到支持。”

案件结果预判还有另一种方法就是摆案例,将之前做过的类似案例或者裁判文书网上公布的类似案例,法院是怎么判的,摆给当事人看,当事人一般看了之后,自然而然就明白了。

六、委托谈判

委托谈判是很讲究技巧的,谈的好,案件可能就会交给你办理,谈的不好,可能这个客户就和你无缘了。

委托谈判其实就是谈价格,当事人一定会问这个案件如果委托你们要收多少钱?一个案件的收费跟这个案件的难易程度以及这个案件在哪里起诉是息息相关的。所以前面的二三四五阶段分析的情况对于第六阶段而言就很重要。

在该阶段,每个律师有每个律师的方法,本人该阶段使用的方法可以总结为六个字:查、看、报、谈、定。

总之,民商事案件的接案,仅靠本文的简析是无法表达其中的精髓的,还是只有经过不断练习,才能真正体会其中的奥秘。

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